工商领域企业固定资产投资项目评标结果公示与质疑、投诉处理暂行规定
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工商领域企业固定资产投资项目评标结果公示与质疑、投诉处理暂行规定
国家经贸委
中华人民共和国国家经济贸易委员会
公 告
二○○三年第1号
公布《工商领域企业固定资产投资项目评标结果公示与质疑、投诉处理暂行规定》
根据《中华人民共和国招标投标法》和《工商领域企业固定资产投资项目招标投标管理办法》（国家经贸委令第39号）有关规定，为加强工商领域企业固定资产投资项目的招标投标管理，在招投标质疑、投诉的处理工作中体现公开、公平、公正原则，提高工作效率，现将《工商领域企业固定资产投资项目评标结果公示与质疑、投诉处理暂行规定》予以公布，请遵照执行。
附件：《工商领域企业固定资产投资项目评标结果公示与质疑、投诉处理暂行规定》
国家经济贸易委员会
二ＯＯ三年一月七日
附件：
工商领域企业固定资产投资项目评标结果公示与质疑、投诉处理暂行规定
第一条 为规范工商领域企业固定资产投资项目的招标投标活动，体现公开、公平、公正原则，提高工作效率，根据《中华人民共和国招标投标法》和《工商领域企业固定资产投资项目招标投标管理办法》制定本办法。
第二条 工商领域企业固定资产投资项目的招标投标活动均实行中标结果公示制度。
第三条 招标项目评标工作结束20天内，招标代理机构或自行招标项目单位（以下简称招标人）应在完成评标报告并向招标管理部门备案的同时，将中标结果在发布招标公告的相应媒体上进行公示，公示期为10天。
第四条 公示的内容包括：中标单位名称、中标货物名称、数量、规格， 中标货物制造厂商、预计合同价格。公示内容在公示期间如无质疑或投诉的，评标报告正式生效。
第五条 在公示期内，投标人有权向招标人就落标原因和公示结果进行2次质疑，招标人应给予书面答复，答复时不得透露评标委员会的有关评论情况。对招标人答复不满意的，提出质疑的投标人一方应向招标管理部门提出书面投诉。
第六条 公示期内，投标人或利害关系人可直接就投标、评标活动的合法性和违法违规问题向招标管理部门提出书面投诉，并附相应的证据材料或证明文件。所有投诉文件必须署具投诉人真实姓名和有效联系方式。
第七条 招标管理部门接到投诉人书面投诉之后,应于2天内通知招标人并立即开展调查。在上述投诉未处理完毕之前，中标结果不能生效，招标人不得发出中标通知书。
第八条 招标管理部门可以委托有关专家或权威中介机构对投标人或利害人的投诉进行核实与调查。
第九条 招标管理部门根据有关法律、法规及有关专家或中介机构提出的核实调查结论，对投诉作出处理结论。并在3天内将处理结论通知投诉人。
第十条 本规定由国家经贸委负责解释。
第十一条 本规定自2003年1月7日起施行。
对《关于〈煤炭法〉、〈煤炭生产许可证管理办法〉有关条文适用问题的请示》的复函
国务院法制办公室
对《关于〈煤炭法〉、〈煤炭生产许可证管理办法〉有关条文适用问题的请示》的复函
（2003年5月13日中华人民共和国国务院法制办公室文件国法秘函〔2003〕87号公布 自公布之日起施行）
国家安全生产监督管理局办公室：
你局政法司《关于〈煤炭法〉、〈煤炭生产许可证管理办法〉有关条文适用问题的请示》收悉。经研究，现答复如下：
根据《立法法》第七十九条第一款的规定，“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。”同时，考虑到《煤炭法》制定于1996年，在时间上后于《煤炭许可证管理办法》（1994年）。因此，按照上位法优于下位法和后法优于前法的适用原则，对煤炭生产许可证有效期满，未办理延期手续，继续从事生产的违法行为，应适用《煤炭法》的相关规定予以处罚。
以上意见，供参考。
附：国家安全生产监督管理局政策法规司关于《煤炭法》、《煤炭生产许可证管理办法》有关条文适用问题的请示
（2003年4月28日）
国务院法制办工交司：
2003年3月22日，山西省孝义市孟南庄煤矿发生特别重大瓦斯爆炸事故，死亡72人。为追究孟南庄煤矿及矿主的责任，我局组织有关同志对孟南庄煤矿的违法生产情况进行了调查取证。经查，孟南庄煤矿煤炭生产许可证有效期为2000年11月20日至2002年12月30日；2003年1月1日以来继续非法生产，截至事故发生时，共生产原煤19969.4吨，非法销售收入351.43万元。
一、实施经济处罚涉及《煤炭法》、《煤炭许可证管理办法》的有关条文
《煤炭法》（1996年公布）第二十二条规定：“煤矿投入生产前，煤矿企业应当依照本法规定向煤炭管理部门申请领取煤炭生产许可证，由煤炭管理部门对其实际条件和安全条件进行审查，符合本法规定条件的，发给煤炭生产许可证。
未取得煤炭生产许可证，不得从事煤炭生产。”
《煤炭法》第六十七条规定：“违反本法第二十二条规定，未取得煤炭生产许可证，擅自从事煤炭生产的，由煤炭管理部门责令停止生产，没收违法所得，可以并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款”。
《煤炭生产许可证管理办法》（1994年公布）第十六条规定：“违反本办法规定，有下列情形之一的，由煤炭生产许可证的颁发管理机关或者其授权的县级人民政府负责煤炭工业的部门，根据具体情况，分别给予5万元以下的罚款、没收违法所得、责令停止生产或者吊销煤炭生产许可证：
（一）未取得煤炭生产许可证，擅自进行煤炭生产的；
（二）煤炭生产许可证有效期满，未办理延期手续，继续进行煤炭生产的”。
二、实施经济处罚适用条文的两种意见
一种意见认为：该矿2003年1月1日以后，煤炭生产许可证已失效，应视为无证非法生产，适用《煤炭法》第六十七条的规定，即没收孟南庄煤矿2003年1－3月期间的违法所得351.43万元，并处违法所得五倍的罚款1757.15万元，共计罚款2108.58万元。
另一种意见认为：该矿的违法行为，直接适用《煤炭法》第六十七条的规定依据不足，因为该违法行为不属于《煤炭法》第二十二条规定的情形，而应适用《煤炭生产许可证管理办法》第十六条第（二）项关于“煤炭生产许可证有效期满，未办理延期手续，继续进行煤炭生产的”的规定，即没收孟南庄煤矿2003年1－3月期间的违法所得351.43万元。
对于上述两种意见，我们多次研究，基本倾向于第一种意见。但仍有部分同志坚持第二种意见，特请示，请予答复。
业主支付担保与施工留置权的可行性研究
黎广军
(深圳市造价工程师协会会员，广东 深圳 518031)
摘要: 文章分析了各种业主支付担保，认为不动产施工留置权最为合理可行，并阐述了施工留置权制度的主要规则。该制度的最大优越性是仅与业主有间接合同关系的工人、供应商、分包商也有留置权，因而可有效解决工程拖欠款问题。但留置索赔人应登记其留置权而不是占有不动产，如同不动产抵押那样以利物尽其用。如果业主仍不付款或已无偿付能力，留置权人可依法拍卖该不动产以清偿欠款。我国物权法应设立不动产施工留置权。
关键词: 物权法; 不动产留置; 施工留置权; 业主支付担保; 工程拖欠款
中图分类号: D923.2; F407.9 文献标识码: A
Feasibility Research about Owner’s Payment Bond and Construction Lien
LI Guang-jun
(A Associator of Shenzhen Cost Engineer Association, Shenzhen 518031, China)
Abstract: The article analyzed various owner's payment bond and thought the construction lien on real estate is most reasonable and feasible, And expounded the primary rules of the construction lien system. The prime advantage of the system is that the workers and provider and subcontractors having only a indirect contractual relationship with the owner also have the lien, thereby it could solve effectively the construction debt question. But the lien claimant should register his lien but not possess the real estate, as such a mortgage on real estate in order to make the best use of everything. If the owner has not pay up it or has be insolvent, the lienor will be able to auction the real estate by the law to obtain repayment of the debt. Our country reality of law should legislate the construction lien on real estate.
Keywords: reality of law; lien on real estate; construction lien; owner's payment bond; construction debt
工程拖欠款问题是我国建筑市场的一大“痼疾”。长期以来，各级政府采取了许多措施，至今仍然无法彻底解决。显然，仅靠行政手段是不足够的，必须对症下药，立法制订业主支付担保制度。但是，什么样的业主支付担保才能真正发挥实际效用却是众说纷纭。
我国法律设立了抵押、质押、留置、保证、定金五种担保形式。本文以物权理论进行研究并得出结论：不动产施工留置权是最为合理可行的业主支付担保，不但可以有效解决业主拖欠工程款问题，而且还可以同时解决工人欠薪、材料欠款等连环三角债和垫资工程问题。
1 我国《合同法》第286条的法理争论
《合同法》第286条规定:“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”
承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，这是“对物之诉”而不是“对人之诉”。可见我国法律已将建设工程设定为担保物，但未明确是什么担保物权，以至引起了学术界的激烈争论。目前主要有三种观点：一是法定抵押权说，二是优先受偿权说，三是留置权说。
2 各种业主支付担保的可行性分析
2.1 采用第三方保证的可行性
我国《担保法》第28条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”
建设工程是法定担保物，而且其价值普遍远高于工程欠款。按上述规定，保证人对物的担保以内的债权不承担保证责任，这样业主支付保证也就如同一张废纸。因此，以第三方保证作为业主支付担保不可行。
2.2 采用其它财产抵押或质押的可行性
2000年9月29日，最高人民法院法释(2000)44号关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第123条规定:“同一债权上数个担保物权并存时，债权人放弃债务人提供的物的担保的，其他担保人在其放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。”
如果债权人不申请依法拍卖工程，即放弃了物的担保，其他担保人可减轻或免除担保责任，以其他财产抵押或质押作为业主支付担保也就毫无意义；业主还可能会要求承包商对等提供财产抵押或质押作为履约担保，以至造成资产积压，不利社会经济的发展。因此，以其它财产抵押或质押作为业主支付担保不可行。
2.3 采用定金或其它财产留置的可行性
定金无法保障付清合同价款，而留置权的标的应是合同标的所涉财产，因此，以定金或者合同以外的其它财产留置作为业主支付担保显然不可行。
2.4 小结
综上所述，由于建设工程是法定担保物，采用其它业主支付担保时发生了双重担保：一是建设工程物的担保，二是其它财产抵押、质押或第三方保证的业主支付担保。由于法律上业主首先以物的担保还债，以至其它业主支付担保难以发挥效用，因而不可行。另一方面，为了与业主搞好关系以获得更多合同，业主拖欠工程款时，承包商往往宁可拖欠工人、供应商、分包商的款项，也不敢向担保人索赔，而且“垫资工程”和“黑白合同”也使第三方保证等其它业主支付担保相同虚设。因此，可行的业主支付担保应是建设工程物的担保。
3 可行的担保物权应是留置权
